LSG Berlin-Brandenburg, 06.08.2024 – L 11 SB 200/21
Teil B Nr. 16 VersMedV · Blut, blutbildende Organe, Immunsystem · Rechtsprechungsseite
Einordnung
16.10 Hämophilie und entsprechende plasmatische Blutungskrankheiten
Einordnung der Entscheidung in 16.10 Hämophilie und entsprechende plasmatische Blutungskrankheiten.
Einordnung der Entscheidung in 16.10 Hämophilie und entsprechende plasmatische Blutungskrankheiten.
Entscheidungstext
Gericht: Landessozialgericht Berlin-Brandenburg 11. Senat
Entscheidungsdatum: 06.08.2024
Aktenzeichen: L 11 SB 200/21
ECLI: ECLI:DE:LSGBEBB:2024:0806.L11SB200.21.00
Dokumenttyp: Urteil
Quelle:
Normen: § 152 Abs 1 S 1 SGB 9 2018, § 152 Abs 1 S 4 SGB 9 2018, § 152 Abs 1 S 5
SGB 9 vom 23.12.2016, § 159 Abs 7 SGB 9 vom 23.12.2016, § 241 Abs 5
SGB 9 2018 ... mehr
Zitiervorschlag: Landessozialgericht Berlin-Brandenburg, Urteil vom 6. August 2024 – L 11
SB 200/21 –, juris
Schwerbehindertenrecht - Grad der Behinderung - GdB-
Feststellung - Bluterkrankheit - antihämophiles Globulin -
FVIII-Substitution - aktueller Stand der medizinischen Wis-
senschaft - Versorgungsmedizinische Grundsätze - Geset-
zesrang - Teilnichtigkeit - Teilhabebeeinträchtigung - spe-
zielleres Recht - allgemeiner Gleichbehandlungsgrundsatz
Leitsatz
1. Die VersMedV ist in Teil B Nr 16.10 anwendbar und nicht nichtig, obwohl sie nicht mehr
dem aktuellen Stand der medizinischen Wissenschaft entspricht, wie etwa der Entwurf des
BMAS zur nicht in Kraft getretenen Sechsten Verordnung zur Änderung der VersMedV, Stand
28. August 2018, zu 16.11.2 "Störungen der Gerinnungsfunktion und Blutungsneigung" zeigt.
2. Die VersMedV hat seit dem 15. Januar 2015 über § 159 Abs 7 SGB IX in der ab dem 15. Ja-
nuar 2015 geltenden Fassung bzw § 241 Abs 5 SGB IX in der ab dem 1. Januar 2018 geltenden
Fassung Gesetzesrang (Anschluss an BSG vom 14.6.2018 - B 9 BL 1/17 R = BSGE 126, 63 =
SozR 4-5921 Art 1 Nr 4 und vom 24.10.2019 - B 9 SB 1/18 R = BSGE 129, 211 = SozR 4-3250
§ 152 Nr 2).
3. Der Senat konnte sich nicht die Überzeugung bilden, dass der Gesetzgeber Teile der Vers-
MedV, die nichtig gewesen sind, zum 15. Januar 2015 nicht in den Gesetzesrang heben wollte.
Es ist nicht einmal ersichtlich, dass der Gesetzgeber überhaupt von einer Teilnichtigkeit der
VersMedV ausgegangen ist.
4. Soweit die in den Gesetzesrang erhobene VersMedV in Widerspruch zu § 152 Abs 1 S 4 SGB
IX in der ab dem 1. Januar 2024 geltenden Fassung bzw § 152 Abs 1 S 5 SGB IX in der bis zum
31. Dezember 2023 geltenden Fassung steht, kann dieser Widerspruch nur durch die Anwen-
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dung des spezielleren Rechts, hier also die konkreten Regelungen zur Hämophilie in der Vers-
MedV, gelöst werden, das das allgemeinere Recht in § 152 SGB IX verdrängt.
5. Darin liegt auch kein Verstoß gegen Art 3 Abs 1 GG.
Verfahrensgang
vorgehend SG Neuruppin, 26. August 2021, S 40 SB 29/19, Urteil
nachgehend BSG 9. Senat, 11. Dezember 2025, B 9 SB 3/24 R, Urteil
Diese Entscheidung zitiert
Rechtsprechung
Anschluss BSG 9. Senat, 24. Oktober 2019, B 9 SB 1/18 R
Anschluss BSG 9. Senat, 14. Juni 2018, B 9 BL 1/17 R
Tenor
Die Berufung des Beklagten gegen das Urteil des Sozialgerichts Neuruppin
vom 26. August 2021 wird zurückgewiesen.
Der Beklagte trägt die notwendigen außergerichtlichen Kosten des Klägers
für das Berufungsverfahren. Die Kostenentscheidung erster Instanz bleibt
hiervon unberührt.
Die Revision wird zugelassen.
Tatbestand
Streitig ist, ob der Kläger ab dem 31. Juli 2018 ein Grad der Behinderung (GdB) von 80
und ab dem 25. März 2019 ein GdB von 90 beanspruchen kann.
Der 2017 geborene Kläger, ein zweieiiger Zwilling, leidet an einer Hämophilie A, die erst-
mals am 10. Juli 2018 in der Charité, Klinik für Pädiatrie mit Schwerpunkt Onkologie und
Hämatologie diagnostiziert wurde. Er wurde ab dem 4. August 2018 einer Immuntole-
ranztherapie nach dem holländischen Schema (50 IE/kg/KG alle zwei Tage) unterzogen
und mit der intravenösen Gabe von Faktor VIII behandelt (Entlassungsbericht vom 16. Ju-
li 2018).
Der Kläger stellte am 31. Juli 2018 einen Antrag auf erstmalige Feststellung eines GdB
und die Zuerkennung des Merkzeichens „B“ (Berechtigung für eine ständige Begleitung).
Nach Einholung einer versorgungsärztlichen Stellungnahme stellte der Beklagte mit Be-
scheid vom 29. August 2018 einen GdB von 30 wegen einer Hämophilie A fest und er-
kannte das Merkzeichen „H“ (Hilflosigkeit) zu, lehnte aber die Zuerkennung des Merk-
zeichens „B“ ab. Eine Nachuntersuchung wurde für Juli 2023 angekündigt. Mit dem da-
gegen eingelegten Widerspruch begehrte der Kläger einen GdB von 80 bis 100 und die
Merkzeichen „H“ und „B“. Er, der Kläger, leide an einer besonders schweren Form der
Hämophilie A. Aufgrund der schwierigen Venenverhältnisse sei ihm am 13. August 2018
ein zentralvenöser Broviac-Katheder implantiert worden. Aufgrund der Schwere seiner
Erkrankung sei er hilflos, vermehrt verletzungsgefährdet und auf ständige Beobachtung,
Begleitung und Pflege angewiesen. Im Weitern bezog sich der Kläger auf den endgülti-
gen Arztbrief der Charité vom 15. August 2018. Mit Widerspruchsbescheid vom 18. Janu-
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ar 2019 wies der Beklagte den Widerspruch nach erneuter Befragung des versorgungs-
ärztlichen Dienstes zurück.
Dagegen hat der Kläger am 11. Februar 2019 Klage bei dem Sozialgericht Neuruppin er-
hoben und geltend gemacht, er leide an einer schweren Form einer Hämophilie A mit ei-
ner Restaktivität von unter 1%. Hinzu träten Weichteil- und Sickerblutungen. Diese sei-
en am rechten Unterarm und am Zungenbändchen festgestellt worden. Die Behandlung
werde zudem durch schwierigste Venenverhältnisse erschwert. Teil B Nr. 16.10 der Ver-
sorgungsmedizin-Verordnung (VersMedV) sehe dafür einen GdB von 80 bis 100 vor. Ein
GdB von mindestens 80 sei daher angemessen.
Der Beklagte hat die Auffassung vertreten, nach zweimaligem Befund der Charité am 16.
Juli und 15. August 2018 habe bei Einleitung einer Substitutionstherapie zum Zeitpunkt
des Erlasses des Widerspruchsbescheides noch nicht von einem dauerhaften Zustand
ausgegangen werden können. Unter der Therapie sei eine Stabilisierung bzw. Besserung
möglich.
Das Sozialgericht hat einen Behandlungsbericht des Sozialpädiatrischen Zentrums für
chronisch kranke Kinder der Charité (SPZ) vom 11. Dezember 2019 beigezogen (Seit
11/2018 sind keine FVIII-Hemmkörper nachgewiesen worden. Seither gab es auch kei-
ne spontanen oder vermehrten Blutungen mehr. Die Hochdosis Immuntoleranztherapie
wurde kontinuierlich reduziert, so dass der Kläger nur noch einmal alle zwei Tage 56 IE/
kg KG Faktor VIII bekommt) und einen Befundbericht der Kinderärztin Dr. L vom 27. März
2020 eingeholt.
Der Beklagte hat unter Bezugnahme auf versorgungsärztliche Stellungnahmen vom 23.
April 2020 und 9. Juni 2020 die Auffassung vertreten, zu bewerten sei ein Faktor VIII-
Mangel mit mäßigen Auswirkungen. Es werde keine Gefahr einer lebensbedrohlichen
Blutung beschrieben, keine Blutungsneigung, auch bei Traumen keine Blutungszeichen.
Die bisherige Bewertungsgrundlage der VersMedV, Blutungskrankheiten anhand der
Restaktivität des antihämophilen Globulins (AHG) zu bewerten, sei veraltet und entspre-
che nicht mehr dem medizinisch-wissenschaftlichen Standard. Die Möglichkeiten der
Therapie seien optimiert. Die Teilhabebeeinträchtigungen bei Hämophilie richteten sich
nach der Häufigkeit notwendiger therapeutischer Maßnahmen (Substitutionstherapie)
und den mit der Gesundheitsstörung einhergehenden klinischen Funktionseinschränkun-
gen aufgrund von Blutungen (z.B. Gelenkeinblutungen). Somit erfolge seine Bewertung
bei der Hämophilie bei genannten Substitutionen und ohne Blutungen mit einem GdB
von 30. Die Voraussetzungen für die Vergabe des Merkzeichens „B“ seien nach den vor-
liegenden Befunden nicht erfüllt. Hilflosigkeit sei bei Notwendigkeit der Substitutions-
behandlung bis zur Vollendung des 6. Lebensjahres, darüber hinaus häufig, je nach Blu-
tungsneigung (zwei oder mehr Gelenkblutungen pro Jahr) und Reifegrad, auch noch wei-
tere Jahre anzunehmen.
Der Kläger hat dem entgegen gehalten, nach der VersMedV sei seine Behinderung mit
mindestens 80 zu bewerten. Das sehe das SPZ ebenso, wie sich aus der Bescheinigung
vom 29. Mai 2020 ergebe. Zudem ergebe sich aus dem amtsärztlichen Gutachten des
Landkreises Oranienburg vom 25. März 2019, dass bei ihm neben der schweren Hämo-
philie insbesondere eine Entwicklungsstörung bestehe. Neben der Notwendigkeit eines
Einzelfallhelfers werde eine weitere heilpädagogische Frühförderung angeregt. Dies sol-
le trotz des Wechsels in eine Integrations-Kita aufrechterhalten werden, wie sich aus der
Stellungnahme der Heilpädagogin B vom 8. Juni 2020 ergebe. Seine bei der Pflege äu-
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ßerst gewissenhafte Mutter habe in der Vergangenheit nicht verhindern können, dass
es zu behandlungspflichtigen Notfällen gekommen sei. Trotz der Gabe der Notfallsprit-
ze, die außerhalb der normalen Dosierung der Gerinnungsmittel immer dann zum Ein-
satz komme, wenn er sich verletze, seien in der Vergangenheit auch immer wieder au-
ßerplanmäßige Besuche in der Notaufnahme notwendig gewesen. Keinesfalls könne die
optimale Pflege durch die Mutter zur Herabsenkung des angemessenen GdB führen.
Der Beklagte hat einen Entwurf des Bundesministeriums für Arbeit und Soziales (BMAS)
(Auszug) - 6. Verordnung zur Änderung der Versorgungsmedizin-Verordnung, Bear-
beitungsstand 28. August 2018, 12:00 Uhr, vorgelegt, auf den wegen der Einzelheiten
ebenso Bezug genommen wird wie auf die von dem Beklagten als Anlagen 2 - 8 - ge-
kennzeichneten und vorgelegten Unterlagen, die die Entwicklung der Therapie von Blu-
tungskrankheiten aufzeigt.
Nach Einholung eines weiteren Behandlungsberichts des SPZ vom 2. Oktober 2020 (seit
November 2018 sind erfreulicherweise keine FVIII-Hemmkörper bei dem Kläger nachge-
wiesen worden. Seither gab es auch keine spontanen oder vermehrten Blutungen mehr.
Die Hochdosis Immuntoleranztherapie wurde kontinuierlich reduziert, sodass der Klä-
ger aktuell nur noch zweimal/Woche 50 IE/kg KG Faktor VIII bekam. Wegen der Schwie-
rigkeiten mit der venösen Punktion und um den Broviak-Katheter entfernen zu können
und dem Kläger somit eine normale Teilhabe am Alltag zu ermöglichen, erfolgte am 28.
September 2020 die Umstellung der Hämophilieprophylaxe auf Emicizumab.) hat der Be-
klagte mit Schreiben vom 15. Februar 2021, eingegangen bei Gericht am 19. Februar
2021, ein Teilanerkenntnis abgegeben und mit Wirkung ab dem 31. Juli 2018 einen GdB
von 40 festgestellt.
Mit Schreiben vom 19. März 2021 hat das Sozialgericht Nachfrage bei dem BMAS, Re-
ferat Va2 zu der Frage gehalten, ob die Bewertungskriterien für Hämophilie in Teil
B Nr. 16.10 VersMedV noch dem aktuellen Stand der Wissenschaft entsprechen. Mit
Schreiben vom 29. März 2021 hat Dr. N vom BMAS erklärt, der vom BMAS veröffentlich-
te Entwurf sei zwar nicht verbindlich, enthalte aber gleichwohl gebündelt den aktuellen,
international anerkannten wissenschaftlichen Stand zu den dort aufgeführten Gesund-
heitsstörungen zum Zeitpunkt der Veröffentlichung. Er beruhe auf den Empfehlungen
des unabhängigen ärztlichen Sachverständigenbeirats Versorgungsmedizin beim BMAS,
der zusammen mit den von ihm für die einzelnen Gesundheitsstörungen beauftragten
Expertengruppen auf Grundlage der evidenzbasierten Medizin beraten habe.
Nach Eingang einer psychologischen Stellungnahme zum aktuellen Entwicklungsstand
des Klägers vom SPZ vom 10. Juni 2021 (Verhaltensauffälligkeiten, aggressives Verhal-
ten, geringe Steuerungsfähigkeit) hat der Beklagte unter dem 6. Juli 2021, eingegangen
bei Gericht am 9. Juli 2021, ein weiteres Teilanerkenntnis abgegeben und eine Verhal-
tensstörung mit Auswirkungen auf die Integrationsfähigkeit in mehreren Lebensberei-
chen analog Teil B Nr. 3.5.2 VersMedV mit einem Einzel-GdB von 30 bewertet und einen
GdB von 50 ab dem 10. Juni 2021 anerkannt. Der Kläger hat das Teilanerkenntnis am 22.
Juli 2021 angenommen, die Klage aber im Übrigen aufrecht gehalten.
Mit Urteil vom 26. August 2021 hat das Sozialgericht den Beklagten unter Änderung des
Bescheides vom 29. August 2018 in der Gestalt des Widerspruchsbescheides vom 18. Ja-
nuar 2019 in der Fassung der Teilanerkenntnisse vom 15. Februar 2021 und 6. Juli 2021
verpflichtet, bei dem Kläger für den Zeitraum vom 31. Juli 2018 bis zum 24. März 2019
einen GdB von 80 und mit Wirkung ab dem 25. März 2019 einen GdB von 90 festzustel-
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len sowie festzustellen, dass der Kläger die gesundheitlichen Voraussetzungen für das
Merkzeichen „B“ erfüllt. Der Beklagte ist zur Erstattung von 7/8 der notwendigen außer-
gerichtlichen Kosten des Klägers verpflichtet worden. Zur Begründung hat das Sozial-
gericht ausgeführt, die führende Gesundheitsstörung, von der bei der Bildung des Ge-
samt-GdB auszugehen sei, bestehe bei dem Kläger im Funktionssystem Blut, blutbilden-
de Organe und Immunsystem und sei ab Antragstellung am 31. Juli 2018 mit einem Ein-
zel-GdB von 80 zu bewerten gewesen. Der Kläger leide unter einer Hämophilie A. Dies
ergebe sich aus den im Verwaltungsverfahren vorgelegten Arztberichten der Charité
und den Berichten des SPZ und sei im Übrigen zwischen den Beteiligten nicht umstrit-
ten. Die Bewertung dieser Blutungskrankheit richte sich nach Teil B Nr. 16.10 der Vers-
MedV. Bei dem Kläger liege eine schwere Form der Hämophilie A mit einer Restaktivi-
tät von weniger als einem Prozent vor. Dies stehe für die Kammer aufgrund der Arztbrie-
fe der Charité fest. Diese dauerhafte Gesundheitsstörung des Klägers sei nach den Vor-
gaben der VersMedV mit einem Einzel-GdB von 80 zu bewerten. Eine höhere Bewertung
komme nicht in Betracht, da nach den vorliegenden Berichten im streitbefangenen Zeit-
raum eine Besserung bzw. Stabilisierung der Erkrankung zu verzeichnen sei. Während
bei dem Kläger im Zeitpunkt der Antragstellung noch eine Hemmkörper-Hämophilie vor-
gelegen habe, die sich durch die Bildung von Abwehrstoffen gegen den körpereigenen
Berechnungsfaktor ausgezeichnet und bei dem Kläger zu den für dieses Krankheitsbild
typischen Weichteileinblutungen geführt habe, sei es im weiteren Verlauf mittels Immun-
toleranztherapie gelungen, diese Hemmkörper zu unterdrücken. Seit dem 9. November
2018 seien bei dem Kläger keine FVIII-Hemmkörper nachweisbar gewesen. Nach den Be-
richten des SPZ seien seither spontane Blutungen nicht mehr bzw. nur mehr sehr selten
aufgetreten. In dem Arztbrief des SPZ vom 2. Oktober 2020 werde berichtet, dass sich
die Dauermedikation des Klägers inzwischen auf die FVIII-Substitution beschränke. Die
Verabreichung des Faktors erfolge dabei über einen implantierten Port (Venenkatheder),
was dem Kläger häufige Veneneinstiche erspare und die therapiebedingten Beeinträchti-
gungen reduziere. Zuletzt sei eine Umstellung auf eine prophylaktische Behandlung mit
Emicizumab eingeleitet worden, die auch den Katheder entbehrlich mache und eine nor-
male Teilhabe des Klägers am Alltag weiter erleichtere. Vor diesem Hintergrund erachte
die Kammer eine Bewertung am unteren Rand des für die schwere Hämophilie eröffne-
ten GdB Rahmens von 80 - 100 als erforderlich, aber auch als ausreichend.
Von der Anwendung der in der VersMedV für die Hämophilie niedergelegten Bewertungs-
maßstäbe sei vorliegend auch nicht deshalb abzusehen, weil diese gegen höherrangi-
ges Recht verstoßen würden. Zwar gehöre nach ständiger Rechtsprechung des Bundes-
sozialgerichts (BSG) zu den rechtlichen Vorgaben nach §§ 2, 152 Neuntes Buch Sozial-
gesetzbuch (SGB IX), dass die Bewertung des GdB dem aktuellen Stand der Medizin ent-
sprechen müsse. Auch bestünden vorliegend durchaus gewichtige Anhaltspunkte da-
für, dass die geltenden Bewertungskriterien für Hämophilie in Teil B Nr. 16.10 VersMedV
nicht mehr dem aktuellen Erkenntnisstand der medizinischen Wissenschaft entsprächen,
da diese ausschließlich die Restaktivität sowie die Häufigkeit und das Ausmaß von Blu-
tungen, nicht jedoch den medizinisch notwendigen Therapieaufwand berücksichtigten.
Dafür, dass diese allein am Therapieergebnis ausgerichtete Bewertungsgrundlage inzwi-
schen veraltet sein könne, spreche - neben den von dem Beklagten durch ausgewählte
Fachartikel dargelegten Entwicklungen in der Therapie von Blutungserkrankungen - ins-
besondere der Entwurf des BMAS für die 6. Verordnung zur Änderung der VersMedV vom
28. August 2018. Dieser habe eine Neuausrichtung der Bewertungskriterien in einer neu
gefassten Nr. 16.11.2 vorgesehen, der auf die Behandlungsbedürftigkeit, die Faktorsub-
stitution sowie auf das Vorliegen von Störungen weiterer Funktionen abstelle und zur Be-
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gründung ausführe, dass die im Plasma vorhandene Faktoraktivität nicht regelhaft auf
die tatsächliche Häufigkeit und Schwere von Blutungsereignissen schließen lasse und
deshalb nur bedingt für die Beurteilung der Teilhabebeeinträchtigungen geeignet sei.
Diese werde bei Störungen der Gerinnungsfunktion vielmehr insbesondere von den Ge-
boten, auftretenden (Spontan-)Blutungen sowie dem Therapieaufwand bestimmt. Zwar
sei dieser vom BMAS veröffentlichte Entwurf nicht beschlossen und damit nicht verbind-
lich geworden. Jedoch habe das BMAS in seiner Stellungnahme vom 29. März 2021 noch-
mals bekräftigt, dass darin gleichwohl gebündelt der aktuelle, international anerkannte
wissenschaftliche Stand zu den dort aufgeführten Gesundheitsstörungen zum Zeitpunkt
der Veröffentlichung enthalten sei.
Die danach bestehende Diskrepanz zwischen den Bewertungsmaßstäben in Teil B
Nr. 16.10 der geltenden Fassung der VersMedV und den aktuellen medizinischen Er-
kenntnissen führe jedoch nicht dazu, dass von einer Anwendung dieser Maßstäbe auf
den vorliegenden Sachverhalt abgesehen werden könne. Etwas Anderes folge auch nicht
aus der Entscheidung des BSG vom 13. April 2009 - B 9 SB 3/08 R - zur Bewertung des
Diabetes mellitus. Dieser, zur früheren Rechtslage ergangenen Entscheidung habe zu-
grunde gelegen, dass die damals geltende VersMedV - wie jede untergesetzliche Norm
- auf inhaltliche Verstöße gegen höherrangige Rechtsnormen, insbesondere § 69 Abs. 1
Satz 4 SGB IX a.F. – zu prüfen und im Fall eines Verstoßes nicht anzuwenden sei. Diese
Rechtsprechung könne auf den vorliegenden Fall jedoch nicht übertragen werden. An ei-
ner Nichtanwendung von Teil B Nr. 16.10 VersMedV sei die Kammer bereits dadurch ge-
hindert, dass es sich hierbei nicht um untergesetzliches Recht handele. Vielmehr komme
den Regelungen der VersMedV nach geltender Rechtslage Gesetzesrang zu (BSG, Urteil
vom 24. Oktober 2019 - B 9 SB 1/18 R -). Dies folge aus § 241 Abs. 5 SGB IX. Danach gel-
ten die Maßstäbe des § 30 Abs. 1 Bundesversorgungsgesetz (BVG) und der aufgrund des
§ 30 Abs. 16 BVG erlassenen Rechtsverordnungen entsprechend, soweit noch keine Ver-
ordnung nach § 153 Abs. 2 SGB IX erlassen sei. Von der in § 153 Abs. 2 SGB IX geregel-
ten Verordnungsermächtigung habe der Gesetzgeber bislang noch keinen Gebrauch ge-
macht. Für die Übergangszeit bis zum Erlass einer neuen Rechtsverordnung über Grund-
sätze, die für die medizinische Bewertung des GdB und die medizinischen Vorausset-
zungen für die Vergabe von Merkzeichen maßgebend seien, verbleibe es gemäß § 241
Abs. 5 SGB IX bei der entsprechenden Anwendung der bisher erlassenen Rechtsverord-
nungen und damit bei der bisherigen Rechtslage, d. h. der Anwendung der VersMedV
einschließlich der versorgungsmedizinischen Grundsätze im Gesetzesrang (BSG, Urteil
vom 24. Oktober 2019 - B 9 SB 1/18 R -). Die Einordnung als formelles Gesetzesrecht fol-
ge aus dem Umstand, dass dem § 241 Abs. 5 SGB IX, auch wenn er eine Verordnung für
entsprechend anwendbar erkläre, nicht Verordnungs-, sondern Gesetzesrang zukomme.
Auch handele es sich bei § 241 Abs. 5 SGB IX nicht um ein verordnungsänderndes Parla-
mentsgesetz, das zur Folge hätte, dass die VersMedV als sogenannte Parlamentsverord-
nung im Verordnungsrang weitergelten würde. Denn die Vorschrift nehme keine Anpas-
sung der VersMedV oder der versorgungsmedizinischen Grundsätze vor, sondern erklä-
re die geltenden Regelungen umfassend für weiterhin anwendbar und hebe sie somit in
den Rang von (formellem) Gesetzesrecht.
Soweit die Beurteilungsmaßstäbe der geltenden versorgungsmedizinischen Grundsätze
für Hämophilie - entgegen den Vorgaben des § 152 SGB IX - nicht mehr dem aktuellen
Stand der Wissenschaft entsprächen, ergäbe sich damit höchstens ein Widerspruch zwi-
schen gleichrangigen Normen innerhalb desselben Gesetzes. Dies berechtige die Kam-
mer jedoch nicht dazu, diese Bewertungsmaßstäbe zu verwerfen, solange sie nicht ge-
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ändert oder aufgehoben seien. Auch ergebe sich hieraus kein Anlass für eine Richter-
vorlage nach Art. 100 Abs. 1 Grundgesetz (GG). Dass die geltende VersMedV gegen hö-
herrangiges Verfassungsrecht verstoße, werde auch vom Beklagten nicht vorgetragen.
Insbesondere sei nicht ersichtlich, dass hier ein Verstoß gegen das Gleichheitsgebot in
Art. 3 Abs. 1 GG vorliegen könne. Vielmehr würde gerade die Nichtanwendung von Teil
B Nr. 16.10 VersMedV die Gefahr einer Ungleichbehandlung und Rechtsunsicherheit be-
gründen. Denn es sei unklar, welcher Bewertungsrahmen stattdessen gelten solle, nach-
dem der genannte Verordnungsentwurf des BMAS nicht angenommen worden sei und
auch höchstrichterliche Rechtsprechung hierzu nicht existiere.
Der GdB für die bei dem Kläger vorliegende Hämophilie A sei somit weiterhin dem in Teil
B Nr. 16.10 VersMedV vorgegebenen Rahmen zu entnehmen und vorliegend mit 80 zu
bewerten.
Für die bei dem Kläger vorliegende psychische Störung sei im Funktionssystem Nerven-
system und Psyche ein Einzel-GdB von 40 anzunehmen. Der Kläger leide an einer Ver-
haltens- und emotionalen Störung in Form einer sonstigen Störung sozialer Funktionen
mit Beginn in der Kindheit, die sich im sozial-emotionalen Bereich durch ein hyperaktives
und aggressives Verhalten und eine ausgeprägte Egozentrik sowie durch eine Sprach-
entwicklungsverzögerung äußere. Dies ergebe sich aus dem amtsärztlichen Gutachten
des Landkreis Oberhavel vom 20. März 2019, dessen diagnostischer Zuordnung die Kam-
mer folge, sowie aus der psychologischen Stellungnahme des SPZ vom 10. Juni 2021.
Die Bewertung dieser psychischen Störung sei vorliegend in Analogie zu den Vorgaben in
Teil B Nr. 3.5.2 VersMedV (hyperkinetische Störung und Aufmerksamkeitsstörung ohne
Hyperaktivität) vorzunehmen. Insoweit folge die Kammer der überzeugenden Einschät-
zung des Versorgungsarztes R. Gegen eine grundsätzlich auch in Betracht kommende
Bewertung nach Maßgabe von Teil B Nr. 3.4.1 VersMedV spreche insbesondere, dass die
vorliegenden Befunde keine Entwicklungsverzögerung des Klägers belegten. Insbeson-
dere eine Störung der geistigen Entwicklung sei nicht ersichtlich. Im Vordergrund stehe
vielmehr eine Verhaltensauffälligkeit auf der Grundlage einer traumatischen Krankheits-
verarbeitung. Die Verhaltensstörung des Klägers und insbesondere die damit verbunde-
nen aggressiven Durchbrüche hätten mittelgradige soziale Anpassungsschwierigkeiten
zur Folge mit negativen Auswirkungen auf dessen Integrationsfähigkeit in der Kita sowie
auf das familiäre Zusammenleben. Dies belegten die Feststellungen in dem genannten
amtsärztlichen Gutachten, wonach sich bei dem Kläger ein ausgeprägtes Rückzugs- und
Vermeidungsverhalten zeige, er sich Gruppenaktivitäten häufig verweigere und in Über-
forderungssituationen und bei Grenzziehungen Schwierigkeiten in der Affektregulation
zeige. Dass das Störungsbild fortbestehe, zeige die aktuelle psychologische Stellungnah-
me des SPZ sowie der Umstand, dass dem Kläger inzwischen ein Integrationsstatus in
der Kita sowie ein Einzelfallhelfer bewilligt worden seien. Der GdB-Rahmen für mittelgra-
dige soziale Anpassungsschwierigkeiten von 30 - 40 sei vorliegend auszuschöpfen, da
die Auswirkungen der bei dem Kläger vorliegenden Verhaltensstörung schwere Anpas-
sungsstörungen, die die Integration in Lebensbereiche nicht ohne umfassende Unterstüt-
zung oder umfassende Beaufsichtigung ermöglichten, zumindest angenähert seien. Hier-
für spreche insbesondere, dass bei dem Kläger die Notwendigkeit eines Einzelfallhelfers
anerkannt worden sei. Gestützt werde dies durch die psychologische Stellungnahme des
SPZ, wonach der Kläger „ständige Beobachtung und Betreuung“ benötige. Ein GdB von
50 sei jedoch nicht erreicht. Denn es sei vorliegend zu berücksichtigen, dass eine kinder-
psychiatrische oder psychotherapeutische Behandlung noch nicht aufgenommen worden
und die Bewilligung des Einzelfallhelfers erst kürzlich erfolgt sei. Außerdem ergebe sich
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aus der psychologischen Stellungnahme, dass die Bestellung eines Einzelfallhelfers zum
Teil auch durch das körperliche Leiden des Klägers bedingt sei, um ihn vor Verletzungen
und damit einhergehenden Blutungen zu schützen, die aus seinem hyperaktiven Verhal-
ten resultierten. Der Nachweis für die bei dem Kläger vorliegende, nicht nur vorüberge-
hende mittelgradige Verhaltensstörung habe bereits mit dem amtsärztlichen Gutachten
vom 25. März 2019 vorgelegen.
Der Gesamt-GdB des Klägers sei ab Antragstellung mit 80 und ab dem vom 25. März
2019 mit 90 zu bewerten. Die Anhebung des höchsten GdB von 80 um einen Zehnergra-
den auf 90 berücksichtige, dass das störungsbedingt impulsive und aggressive Verhalten
des Klägers die Gefahr von Verletzungen mit Blutungsfolgen erhöhe und somit von einer
gegenseitigen negativen Beeinflussung bei den Krankheiten auszugehen sei.
Der Kläger habe auch einen Anspruch auf die Zuerkennung des Merkzeichens „B“. Er er-
fülle die Voraussetzungen nach § 229 Abs. 2 Satz 1 SGB IX und Teil D Nr. 2 Buchstabe b
VersMedV. Dies folge aus dem amtsärztlichen Gutachten des Landkreis Oberhavel vom
25. März 2019 sowie insbesondere aus der psychologischen Stellungnahme des SPZ. Da
auch die weiteren Voraussetzungen (Schwerbehinderteneigenschaft, Feststellung des
Merkzeichens „H“) vorlägen, sei dem Kläger das Merkzeichen „B“ zuzuerkennen.
Gegen das am 8. September 2021 zugestellte Urteil hat der Beklagte am 6. Oktober
2021 Berufung eingelegt, zu deren Begründung er ausführt, er halte das Urteil für un-
richtig, soweit dieses auf der Anwendung von Teil B Nr. 16.10 der versorgungsmedizini-
schen Grundsätze beruhe. Er, der Beklagte, gehe dabei unter Bezug auf die durch ihn
vorgelegten Unterlagen davon aus, dass die Vorschrift schon zum 15. Januar 2015 nicht
mehr dem aktuellen Stand der medizinischen Wissenschaft entsprochen habe. Zum 15.
Januar 2015 sei unter anderem § 159 Abs. 7 SGB IX in Kraft getreten, der bis zum Er-
lass einer auf § 70 Abs. 2 SGB IX gegründeten Verordnung die entsprechende Geltung
der Maßstäbe des § 30 Abs. 1 BVG und der aufgrund des § 30 Abs. 16 BVG erlassenen
Rechtsverordnungen angeordnet habe. Dem entspreche der heutige § 241 Abs. 5 SGB
IX. Er gehe dabei mit dem sozialgerichtlichen Urteil und der Rechtsprechung des BSG
davon aus, dass es danach bei der entsprechenden Anwendung der bisher erlassenen
Rechtsverordnungen und damit bei der bisherigen Rechtslage im Gesetzesrang verblei-
be, wobei das Gesetz selbst wie oben dargestellt nicht von der entsprechenden Anwen-
dung der Rechtsverordnungen, sondern von der entsprechenden Geltung der Maßstäbe
der Rechtsverordnungen spreche.
Bei der VersMedV vom 10. Dezember 2008 habe es sich aber jedenfalls bis zum 14. Ja-
nuar 2015 um eine untergesetzliche Rechtsnorm gehandelt. Das BSG habe daher in dem
Urteil vom 23. April 2009 - B 9 SB 3/08 R - bei Verstoß gegen § 69 Abs. 1 Satz 4 SGB IX in
der damaligen Fassung auch eine Teilnichtigkeit der Vorschrift angenommen. Wenn aber
die versorgungsmedizinischen Grundsätze mit der durch den Beklagten vertretenen Auf-
fassung unter Teil B Nr. 16.10 VersMedV bereits zum 15. Januar 2015 gegen höherrangi-
ges Recht verstoßen hätten, weil der dort vorgegebene GdB anhand des aktuellen Stan-
des der medizinischen Behandlungsmöglichkeiten nicht mehr den mit der Beeinträch-
tigung tatsächlich verbundenen Auswirkungen für die Teilhabe am Leben in der Gesell-
schaft entspreche, dann sei die Vorschrift bereits zu diesem Zeitpunkt nichtig gewesen.
Er gehe nunmehr nicht davon aus, dass der Gesetzgeber, soweit er die entsprechende
Geltung der Maßstäbe des § 30 Abs. 1 BVG und der aufgrund des § 30 Abs. 16 BVG erlas-
senen Rechtsverordnungen angeordnet habe, auch zu diesem Zeitpunkt bereits gegen
höherrangiges Recht verstoßende und damit nichtige Maßstäbe in Gesetzesrang habe
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erheben wollen. Bereits aus diesem Grund habe das Sozialgericht die versorgungsmedi-
zinischen Grundsätze insoweit bei seiner Entscheidung nicht mehr anwenden können.
Selbst wenn man aber davon ausgehen wollte, dass auch Teil B Nr. 16.10 der versor-
gungsmedizinischen Grundsätze nunmehr Gesetzesrang habe, läge damit aber in der
Tat ein Widerspruch zwischen den Normen des gleichen Gesetzes, nämlich zwischen
§ 241 Abs. 5 SGB IX i.V.m. Teil B Nr. 16.10 der versorgungsmedizinischen Grundsätze
und § 152 Abs. 1 Satz 5 SGB IX vor, so wohl auch das sozialgerichtliche Urteil auf dessen
Seite 15, letzter Absatz. Nach seiner Auffassung reiche es aber nicht aus, wenn sich das
Sozialgericht darauf beschränke festzuhalten, dass es sich dabei um gleichrangige Nor-
men desselben Gesetzes handeln würde und dass der daraus resultierende Widerspruch
die Kammer nicht berechtigen würde, diese Bewertungsmaßstäbe zu verwerfen, solan-
ge sie nicht geändert oder aufgehoben seien. Bei widersprüchlichen Rechtsfolgen gleich-
rangiger Gesetzesnormen handele es sich um eine sogenannten Normenkonkurrenz.
Den daraus resultierenden Widerspruch habe das Sozialgericht nunmehr aber dadurch
gelöst, dass es im konkreten Fall § 241 Abs. 5 SGB IX i.V.m. Teil B Nr. 16.10 der versor-
gungsmedizinischen Grundsätze zumindest einen Anwendungsvorrang gegenüber § 152
Abs. 1 Satz 5 SGB IX eingeräumt habe. Für diese Lösung möge im ersten Anschein spre-
chen, dass es sich bei den versorgungsmedizinischen Grundsätzen um die spezielleren
Normen handele. Nach seiner Auffassung könne aber auch bei der Entscheidung über
die vorrangig anzuwendenden Vorschriften unter formal gleichrangigen Gesetzesnormen
nicht unberücksichtigt bleiben, dass es sich bei der VersMedV bis zum 14. Januar 2015
um eine untergesetzliche Norm gehandelt habe, die bis dahin bei Verstoß gegen höher-
rangiges Recht nichtig bzw. teilnichtig gewesen wäre und dass den Maßstäben der Vers-
MedV nur bis zum Inkrafttreten einer Verordnung nach § 153 Abs. 2 SGB IX Gesetzesrang
zukommen werde. Es stelle aus seiner Sicht aber einen Wertungswiderspruch dar, wenn
die VersMedV als Rechtsverordnung nur mit der Folge der Nichtigkeit bzw. Teilnichtigkeit
gegen § 152 Abs. 1 Satz 5 SGB IX verstoßen könne, der VersMedV im vorübergehenden
Gesetzesrang aber ein Anwendungsvorrang gegenüber § 152 Absatz 1 Satz 5 SGB IX ein-
geräumt werden müsse. Aus diesem Grund könne er, der Beklagte, sich der Auffassung
des Sozialgerichts nicht anschließen.
In sich widersprüchlich sei die Argumentation des Sozialgerichts aber auch im Hinblick
auf einen möglichen Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1 GG. Ein Widerspruch zu dem aktuellen
Erkenntnisstand der medizinischen Wissenschaft lege einen Verstoß gegen das Gleich-
heitsgebot nahe, weil dies dazu führen würde, dass bei behinderten Menschen mit an-
nähernd gleicher Beeinträchtigung auf das Leben in der Gesellschaft je nach anzuwen-
dender Vorschrift der versorgungsmedizinischen Grundsätze unterschiedliche GdB fest-
zustellen wären. Wenn das Sozialgericht nunmehr aber ausführe, dass gerade die Nicht-
anwendung von Teil B Nr. 16.10 VersMedV die Gefahr einer Ungleichbehandlung und
Rechtsunsicherheit begründen würde, weil unklar sei, welcher Bewertungsrahmen statt-
dessen gelten solle, nachdem der Verordnungsentwurf des BMAS nicht angenommen
worden sei und höchstrichterliche Rechtsprechung nicht existiere, dann räume es im
Fortbestand einer möglicherweise rechtswidrigen bzw. verfassungswidrigen Regelung
den Vorrang gegenüber der möglichen Unrichtigkeit der Entscheidung im Einzelfall ein.
Zusammenfassend werde daran festgehalten, dass das Sozialgericht seine Entscheidung
nicht auf Teil B Nr. 16.10 VersMedV hätte stützen dürfen.
Wie schon ausgeführt, sei für die bei dem Kläger vorliegende psychische Störung ein
GdB von 30 und durch das Sozialgericht ein GdB von 40 angesetzt worden. Entschei-
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dungserheblich dürfte diese Abweichung nicht sein, weil auch ein GdB von 30 geeig-
net sei, den Gesamt-GdB um 10 zu erhöhen. Er halte aber prinzipiell an dem von ihm
gewählten Erhöhungszeitpunkt am 10. Juni 2021 fest. Soweit sich das sozialgerichtli-
che Urteil auf das amtsärztliche Gutachten vom 25. März 2019 beziehe, sei darauf hin-
zuweisen, dass das Gutachten unter Punkt 2.6 a) zwar das Vorliegen einer Abweichung
der seelischen Gesundheit von dem für das Lebensalter typischen Zustand bei dem zu
diesem Zeitpunkt ein Jahr und sieben Monate alten Kläger bejahe. Unter Punkt 2.6 b)
würden Beeinträchtigung der Teilhabe am Leben in der Gesellschaft zu diesem Zeit-
punkt aber verneint, während unter Punkt 2.6 c) eine mit hoher Wahrscheinlichkeit zu
erwartende Beeinträchtigung bejaht werde. Zukünftige Beeinträchtigungen könnten im
Schwerbehindertenrecht aber noch nicht berücksichtigt werden.
Er, der Beklagte, sehe es nach den vorliegenden Unterlagen derzeit auch nicht als erwie-
sen an, dass bei dem Kläger die Voraussetzungen für das Merkzeichen „B“ vorlägen. Im
Widerspruch zu den Ausführungen in der psychologischen Stellungnahme zum aktuel-
len Entwicklungsstand vom 10. Juni 2021 stünden aber die Berichte aus dem SPZ zuletzt
vom 20. November 2020 mit beiliegendem Bericht vom 2. Oktober 2020. In dem Befund-
bericht vom 20. November 2020 sei unter anderem ausgeführt worden, dass Blutungen
unter der aktuellen Prophylaxe 0 bis ein Mal im Jahr auftreten würden. Unter 10. würden
die vorliegenden Befunde als gebessert beschrieben. Hemmkörper seien mittels Immun-
toleranztherapie eliminiert worden. In dem Bericht vom 2. Oktober 2020 würden in der
Anamnese wie schon in dem Bericht vom 11. Dezember 2019 die Angaben der Mutter
des Klägers wiedergegeben, dass es ihrem Sohn grundsätzlich gut gehe. Er spiele sehr
körperbetont mit seinem Zwillingsbruder. Blutungszeichen seien zu keiner Zeit beobach-
tet worden. Das werde auch Seite zwei des Berichts bestätigt. Es seien auch seit Novem-
ber 2018 keine FVIII-Hemmkörper mehr nachgewiesen worden und es gebe seitdem kei-
ne spontanen oder vermehrten Blutungen mehr. Mit diesen Angaben seien die Voraus-
setzungen für das Merkzeichen „B“ nicht zu bejahen.
Der Beklagte beantragt,
das Urteil des Sozialgerichts Neuruppin vom 26. August 2021 aufzuheben und
die Klage abzuweisen.
Der Kläger, der auch das Teilanerkenntnis des Beklagten vom 15. Februar 2021 mit
Schreiben vom 1. August 2022 angenommen und nach Hinweis des Senats die Klage be-
zogen auf die Zuerkennung des Merkzeichens „B“ mit Schriftsatz vom 25. Juli 2024 zu-
rückgenommen hat,
beantragt,
die Berufung zurückzuweisen.
Der Senat hat von dem SPZ weitere Berichte vom 22. Januar 2024 und vom 2. Dezember
2022 beigezogen.
Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf den Inhalt der Ge-
richtsakten und der beigezogenen Verwaltungsakte des Beklagten verwiesen.
Entscheidungsgründe
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Der Senat konnte durch Urteil ohne mündliche Verhandlung gemäß § 124 Abs. 2 Sozi-
algerichtsgesetz (SGG) entscheiden, denn die Beteiligten haben sich mit dieser Verfah-
rensweise einverstanden erklärt.
Die form- und fristgerecht erhobene Berufung des Beklagten ist zulässig, aber unbegrün-
det. Das Sozialgericht hat zutreffend entschieden, dass der Kläger die Feststellung ei-
nes GdB von 80 ab dem 31. Juli 2018 und eines GdB von 90 ab dem 25. März 2019 be-
anspruchen kann. Soweit der Kläger erstmals mit Schriftsatz vom 18. Mai 2020 die Zuer-
kennung des Merkzeichens „B“ beantragt hatte, bedurfte es dazu keiner Entscheidung
des Senats mehr, weil der Kläger insoweit die Klage zurückgenommen hat.
Nach § 152 Abs. 1 Satz 1 SGB IX in seiner seit dem 1. Januar 2018 geltenden Fassung
(entsprechende Regelung zuvor in § 69 Abs. 1 Satz 1 SGB IX) stellen die für die Durch-
führung des BVG zuständigen Behörden das Vorliegen einer Behinderung und den GdB
zum Zeitpunkt der Antragstellung fest. Bei der Prüfung, ob diese Voraussetzungen vorlie-
gen, sind seit dem 1. Januar 2009 die in der Anlage zu § 2 VersMedV vom 10. Dezember
2008 (BGBl. I Seite 2412) festgelegten „versorgungsmedizinischen Grundsätze“ zu be-
achten, die durch die Verordnungen vom 1. März 2010 (BGBl. I Seite 249), 14. Juli 2010
(BGBl. I Seite 928), vom 17. Dezember 2010 (BGBl. I Seite 2124), vom 28. Oktober 2011
(BGBl. I Seite 2153) und vom 11. Oktober 2012 (BGBl. I Seite 2122) sowie durch Gesetze
vom 23. Dezember 2016 (BGBl. I Seite 3234), vom 17. Juli 2017 (BGBl. I Seite 2541) und
vom 12. Dezember 2019 (BGBl. I Seite 2652) Änderungen erfahren haben.
Einzel-GdB sind entsprechend den genannten Grundsätzen als GdB in Zehnergraden zu
bestimmen. Für die Bildung des Gesamt-GdB bei Vorliegen mehrerer Funktionsbeein-
trächtigungen sind nach § 152 Abs. 3 SGB IX die Auswirkungen der Beeinträchtigungen
in ihrer Gesamtheit unter Berücksichtigung ihrer wechselseitigen Beziehungen zueinan-
der zu ermitteln, wobei sich nach Teil A Nr. 3 a) VersMedV die Anwendung jeglicher Re-
chenmethode verbietet. Vielmehr ist zu prüfen, ob und inwieweit die Auswirkungen der
einzelnen Behinderungen voneinander unabhängig sind und ganz verschiedene Bereiche
im Ablauf des täglichen Lebens betreffen oder ob und inwieweit sich die Auswirkungen
der Behinderungen überschneiden oder gegenseitig verstärken. Dabei ist in der Regel
von einer Funktionsbeeinträchtigung auszugehen, die den höchsten Einzel-GdB bedingt
und dann im Hinblick auf alle weiteren Funktionsbeeinträchtigungen zu prüfen, ob und
inwieweit hierdurch das Ausmaß der Behinderung größer wird, ob also wegen der wei-
teren Funktionsbeeinträchtigungen dem ersten Grad 10 oder 20 oder mehr Punkte hin-
zuzufügen sind, um der Behinderung insgesamt gerecht zu werden, wobei die einzelnen
Werte jedoch nicht addiert werden dürfen. Leichte Gesundheitsstörungen, die nur einen
GdB-Grad von 10 bedingen, führen grundsätzlich nicht zu einer Zunahme des Ausmaßes
der Gesamtbeeinträchtigung; auch bei leichten Funktionsstörungen mit einem GdB-Grad
von 20 ist es vielfach nicht gerechtfertigt, auf eine wesentliche Zunahme des Ausmaßes
der Behinderung zu schließen (Teil A Nr. 3 d) aa) – ee) VersMedV). Nach ständiger Recht-
sprechung des BSG (vgl. Urteil vom 11. März 1998 - B 9 SB 9/97 R -, zitiert nach juris) ist
es tatrichterliche Aufgabe, über den Beweiswert einzelner Umstände und Beweismittel
zu entscheiden und den maßgeblichen Gesamt-GdB, der sich aus einer Zusammenschau
aller Funktionsbeeinträchtigungen ergibt, nicht nach starren Beweisregeln, sondern auf-
grund tatrichterlicher Erfahrung unter Heranziehung der Sachverständigengutachten so-
wie der Versorgungsmedizinischen Grundsätze in freier richterlicher Beweiswürdigung
festzulegen.
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Nach Maßgabe dieser Grundsätze ist hier ab dem 31. Juli 2018 ein Gesamt-GdB von 80
und ab dem 25. März 2019 ein GdB von 90 festzustellen.
Der Kläger leidet nach den Feststellungen der Charité und des SBZ an einer schweren
Hämophilie A mit einer Restaktivität von antihämophilem Globulin (AHG) mit weniger als
1%. Nach Teil B Nr. 16.10 VersMedV ist für die Hämophilie bei diesem Schweregrad die
Bewertung mit einem GdB von 80 bis 100 eröffnet. Die beigezogenen Berichte des SBZ
vom 11. Dezember 2019, 2. Oktober 2020, 2. Dezember 2022 und 22. Januar 2024 er-
geben, dass seit dem 9. November 2018 bei dem Kläger keine FVIII-Hemmkörper mehr
nachweisbar sind. Der Kläger hat sich altersentsprechend entwickelt, seit November
2018, so der Bericht vom 2. Oktober 2020, hat es keine spontanen oder vermehrten Blu-
tungen gegeben. Wenn der Kläger eine Injektion verpasst, ist diese sobald wie möglich
bis einen Tag vor dem Tag der nächsten geplanten Dosis nachzuholen. Die FVIII-Substi-
tution ist im Oktober 2020 auf Emicizumab zur prophylaktischen Behandlung zunächst
wöchentlich, ab der fünften Woche alle 14 Tage subcutan umgestellt worden. Laut dem
Bericht vom 2. Dezember 2022 ist die Dosis alle 28 Tage zu verabreichen. Als letzte zu-
sätzliche FVIII-Gabe ist der 8. November 2022 angegeben.
Angesichts dieser Entwicklung der Erkrankung ist die Bewertung mit einem GdB von 80
am unteren Rand der von der VersMedV vorgegebenen Spannbreite angemessen und
wird von dem Kläger auch nicht angegriffen.
Bei dem Kläger besteht außerdem eine Verhaltens- und emotionale Störung in Form ei-
ner sonstigen Störung sozialer Funktionen im Bereich der Kindheit. Er zeigt sich hyper-
aktiv und aggressiv mit ausgeprägtem Egozentrismus sowie Sprachentwicklungsstörun-
gen. Er wird von einem Einzelfallhelfer begleitet und ihm ist ein Integrationsstatus bewil-
ligt worden, was ihm den Besuch einer Kita ermöglicht hat. Der Senat hat keine Beden-
ken, der Bewertung des GdB mit 40 durch das Sozialgericht analog Teil B Nr. 3.5.2 Vers-
MedV zu folgen und verweist zur Vermeidung von Wiederholungen insoweit auf die zu-
treffenden Ausführungen in dem angefochtenen Urteil (§ 153 Abs. 2 SGG). Auch der Be-
klagte hat gegen diese Bewertung keine tiefgreifenden Einwände erhoben. Der Senat
folgt dem Sozialgericht auch darin, dass die Verhaltensstörung bei dem Kläger bereits
mit dem amtsärztlichen Gutachten vom 25. März 2019 nachgewiesen ist, denn in die-
sem Bericht werden nachvollziehbar alle Symptome der Störung und die Einschränkun-
gen im Alltag beschrieben, die in der psychologischen Stellungnahme des SBZ vom 10.
Juni 2021 lediglich wiederholt und ohne konkreten eigenen Befund beschrieben werden.
Die Beantwortung der Fragen zu 2.6. a) bis c) in dem amtsärztlichen Gutachten orientiert
sich an § 35a Sozialgesetzbuch Achtes Buch und den dort geregelten Voraussetzungen
für den Anspruch auf Eingliederungshilfe. Sie haben keine Entsprechung zur Höhe des
GdB und dem Zeitpunkt der GdB-Feststellung.
Der Einzel-GdB von 80 für die Hämophilie erhöht sich ab dem 25. März 2019 durch das
Hinzutreten des weiteren Einzel-GdB von 40 auf einen Gesamt-GdB von 90, was von dem
Kläger auch insoweit nicht angefochten worden ist.
Entgegen der Auffassung des Beklagten ist die VersMedV in Teil B Nr. 16.10 auch an-
wendbar und nicht nichtig. Zwar teilt der Senat die Bedenken des Beklagten und des So-
zialgerichts, dass die genannte Regelung nicht mehr dem aktuellen Stand der medizini-
schen Wissenschaft entspricht, wie der Entwurf des BMAS zur nicht in Kraft getretenen
Sechsten Verordnung zur Änderung der VersMedV, Stand 28. August 2018, zu 16.11.2
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„Störungen der Gerinnungsfunktion und Blutungsneigung“ und die Bestätigung durch Dr.
N, Referat Va2 vom BMAS mit Schreiben vom 29. März 2021 zeigen. Damit dürfte frag-
lich sein, ob Teil B Nr. 16.10 den Vorgaben in §§ 2 und 152 SGB IX noch gerecht wird. Al-
lerdings hat das Sozialgericht zu Recht entschieden, dass die Regelung zur Hämophilie
hier gleichwohl Anwendung findet.
Das Sozialgericht und der Beklagte und auch der Senat gehen davon aus, dass die Vers-
MedV seit dem 15. Januar 2015 über § 159 Abs. 7 SGB IX in der ab dem 15. Januar 2015
geltenden Fassung bzw. § 241 Abs. 5 SGB IX in der ab dem 1. Januar 2018 geltenden
Fassung Gesetzesrang hat. Das hat das BSG in der Vergangenheit auch mehrfach be-
stätigt (vgl. Urteile vom 14. Juni 2018 - B 9 BL 1/17 R - und vom 24. Oktober 2019 - B 9
SB 1/18 R -, jeweils zitiert nach juris). Im Gegensatz zu Rechtsverordnungen hat der Se-
nat bei Gesetzen jedoch keine Verwerfungskompetenz. Entgegen der Auffassung des
Beklagten konnte sich der Senat auch nicht die Überzeugung bilden, dass der Gesetz-
geber Teile der VersMedV, die nichtig gewesen sind, zum 15. Januar 2015 nicht in den
Gesetzesrang heben wollte. Es ist nicht einmal ersichtlich, dass der Gesetzgeber über-
haupt von einer Teilnichtigkeit der VersMedV ausgegangen ist. Der Gesetzesbegründung
lässt sich dies nicht entnehmen (vgl. BT-Dr. 18/3190 S. 3 und 5). Weitere Anhaltspunk-
te, die die Auffassung des Beklagten bestätigen könnten, hat der Senat nicht. Die Ver-
fahrensweise des Gesetzgebers mit dem Entwurf zur Sechsten Verordnung zur Änderung
der VersMedV bestätigt vielmehr, dass der Gesetzgeber nicht einmal aktuell von der Not-
wendigkeit der Anpassung der VersMedV an den Stand der medizinischen Wissenschaft
ausgeht.
Zwar steht damit die in den Gesetzesrang erhobene VersMedV in diesem Zusammen-
hang in Widerspruch zu § 152 Abs. 1 Satz 4 SGB IX in der ab dem 1. Januar 2024 gelten-
den Fassung bzw. § 152 Abs. 1 Satz 5 SGB IX in der bis zum 31. Dezember 2023 gelten-
den Fassung. Danach werden die Auswirkungen auf die Teilhabe am Leben in der Ge-
sellschaft als Grad der Behinderung nach Zehnergraden abgestuft festgestellt werden.
Teil B Nr. 16.10 dagegen regelt die GdB-Höhe ausschließlich am Grad der Restaktivität
des AHG unabhängig von etwaigen Teilhabebeeinträchtigungen. Dieser Widerspruch
kann nur durch die Anwendung des spezielleren Rechts, hier also die konkreten Rege-
lungen zur Hämophilie in der VersMedV, gelöst werden, das das allgemeinere Recht in
§ 152 SGB IX verdrängt. Der Senat ist ebenso wie das Sozialgericht nicht davon über-
zeugt, dass die VersMedV gegen das Grundgesetz, insbesondere Art. 3 Abs. 1 GG ver-
stößt, denn innerhalb der Gruppe der an Hämophilie Erkrankten werden alle an Teil B
Nr. 16.10 VersMedV gemessen. Der Vergleich mit anderen Erkrankungen und deren Be-
wertung in der VersMedV verbietet sich, denn es handelt sich dabei um ungleiche Sach-
verhalte, die nicht gleich behandelt werden können. Die VersMedV enthält im Übrigen
weitere Erkrankungen, bei denen die GdB-Höhe unabhängig vom Therapieaufwand gere-
gelt ist. Genannt sei hier nur der maligne Prostatatumor in Teil B Nr. 13.6 VersMedV, der
ohne die Notwendigkeit einer Behandlung mit einem GdB von 50 bewertet wird.
Die Kostenentscheidung beruht auf § 193 SGG.
Die Revision war zuzulassen, denn die Frage, ob Teil B Nr. 16.10 VersMedV anwendbar
ist, ist von grundsätzlicher Bedeutung.
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